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《民法总则》中的监护制度


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刘慧卿  王雪琴

监护制度作为民法总则中民事主体部分的重要制度,主要内容是对于民事行为能力欠缺的自然人主体行为的修正,旨在保护被监护人的权益,同时维护社会秩序的稳定。


原来的《民法通则》中对监护的规定非常简单,一共四条。被监护人只包括未成年人和成年精神病人;监护的类型也只有两种:法定监护和指定监护。


新颁布的《民法总则》对监护制度进行了较大范围的完善。法条由原来的四条增加到了十四条。被监护人的范围除了未成年人之外,将原来的“无民事行为能力和限制民事行为能力的精神病人”修订为“无民事行为能力和限制民事行为能力的成年人”(第28条)。也就是说,除了精神病人之外,将因其他原因比如植物人、抑郁、智障、年老等,丧失或者部分丧失辨知能力的成年人也列为了被监护的对象。监护的种类,除了原来的法定监护和指定监护之外,新增了意定监护,也就是增加了被监护人的父母可以通过遗嘱指定监护人(第28条)、监护人之间通过协议确定监护人(第29条)以及成年人通过与亲属协商确定自己日后的监护人(第33条)。除此之外,《民法总则》还增加了监护资格的撤销与恢复(第36条、第38条),以及监护关系的终止(第39条)等内容。


由此可以看出,这次《民法总则》对监护制度还是进行了较大程度的修改和完善。但是,作者认为由于一些具体制度的欠缺,以上内容的完善并不能从根本改变原来《民法通则》下的监护不力的情况。

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             欠缺监护人可以获取监护报酬的制度设计


我们提到监护的时候,大都情况下都称之为“监护权”。而实际上,监护更多的是一种职责(第35条),例如不得随意处分被监护人的财产、需要尊重被监护人的意愿、不得干涉被监护人行使与其行为能力一致的民事行为等。除此之外,与监护如影随形的另一项重要内容是对被监护人的照护。我们都知道,照护是一个需要巨大心力和体力支出的行为,然而这却不是每个监护人都应有的天职。


传统意义上我们提到监护,更多时候想到的是对未成年人的监护,也就是大陆法系中的亲权。亲权的核心是父母对于子女的哺育、监护和教育,是父母基于身份关系而享有的权利和应尽的义务,被认为是父母的天职。然而,《民法总则》中的监护除了未成年人之监护之外,还有对由于各种原因欠缺民事行为能力的成年人的监护。比如,随着老龄化时代的来临,养老院对于无人监护的老人的监护、成年人与家属协商确定的无赡养义务人的监护等以及父母通过遗嘱确定第三人对于成年智障子女的监护等。这些监护的产生显然并不是基于亲权。对于这类监护人没有天然监护义务的监护,依然使用亲权监护的原则,只规定监护人的责任,不规定监护人的权利,其结果只能导致被监护人处于无人监护的状态,或者监护人通过不正规方式取得被监护人的财产。与其这样,不如明确规定监护人取得监护报酬的比例及方式,以便切实保障被监护人的权益。另外,即使未成年人监护,也存在非基于亲权监护的情形。对于这类监护如果不规定监护人可以适当取得监护报酬,同样也会导致这部分未成年人处于无人监护的境地。


“没有义务的地方就没有权利”,同样,没有权利的地方也不会有履行完整的义务。所以,只宣誓性地规定监护人的职责,无法真正保障被监护人的权益,只有建立起权责相一致的监护人报酬制度,才能使被监护人切实获得高质量的监护。

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          《民法总则》的监护制度欠缺对于被监护人财产登记、清算及交接的相关规定


《民法总则》只规定了监护人不得随意处分被监护人的财产,以及监护人如何变更、撤销等内容。但是对于监护开始时被监护人财产的清点登记,监护人变更时被监护人财产的交接,以及监护终止时被监护人财产的清算等,完全没有提及。要保障权利,首先需要确定权利的范围。如果被监护人的财产范围都不明确,又如何界定监护人是否处分了被监护人的财产呢?《民法总则》只规定不得随意处分被监护人的财产,而不制定被监护人财产界定的相应制度,也必然导致被监护人的财产实际上处于法律真空之地。传言中慈善家李春平的财产被身边人瓜分,也许原因正在于此。3.jpg                                            《民法总则》没有监护监督制度


《民法总则》规定:监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的,应当承担法律责任(第34条)。但是,谁来发现和确定监护人没有履行职责,谁来提起监护人承担法律责任的诉求,《民法总则》没有规定。没有权利的地方,就没有义务,没有监督的责任,也不会成为真正的责任。因此,应该增加有监护资格的其他监护人、被监护人的单位、基层组织或者某个国家机关对监护人履行职责进行监督的相关规定。否则,被监护人的监护,尤其是非基于亲权的监护,也会成为一纸空文。


当然,以上内容也许将来的《民法总则》实施意见中会有相应规定。


参考法条:


第二十六条 父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。

成年子女对父母负有赡养、扶助和保护的义务。


第二十七条 父母是未成年子女的监护人。

未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:
(一)祖父母、外祖父母;
(二)兄、姐;
(三)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。


第二十八条 无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:
(一)配偶;
(二)父母、子女;
(三)其他近亲属;
(四)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。


第二十九条 被监护人的父母担任监护人的,可以通过遗嘱指定监护人。
 

第三十条 依法具有监护资格的人之间可以协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。


第三十四条 监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为,保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。


监护人依法履行监护职责产生的权利,受法律保护。

监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的,应当承担法律责任。


第三十五条 监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外,不得处分被监护人的财产。

未成年人的监护人履行监护职责,在作出与被监护人利益有关的决定时,应当根据被监护人的年龄和智力状况,尊重被监护人的真实意愿。


成年人的监护人履行监护职责,应当最大程度地尊重被监护人的真实意愿,保障并协助被监护人实施与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。对被监护人有能力独立处理的事务,监护人不得干涉。


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                                                                               作者简介

刘慧卿律师,山西大学学士,中央财经大学经济法法学硕士。财富管理师。中闻律师事务所合伙人律师。1995年开始执业,主要业务方向:家庭和婚姻案件咨询、代理;家庭财产分配保护方案设计、监护人监督计划制定、 家族财富传承风险评估与方案设计等。



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                                                                          作者简介

王雪琴律师,西南政法大学学士,山西大学硕士。中闻律师事务所合伙人律师。1994年开始执业。资深婚姻法律师。中国财富传承管理师联盟创始会员,中华遗嘱库律师团成员。主要业务方向:国内外婚姻、继承案件咨询、代理;家庭财产分配保护方案设计、监护人监督计划制定、家族财富传承风险评估与方案设计等。




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